知识产权侵权诉讼中提高侵权赔偿的22条建议

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来源：万慧达知识产权

据说诉讼索赔技能在业内也是“商业秘密”，在此仅斗胆“无私”奉献一些不全面的诉讼技巧、举证方向及相关建议，当然，遇到具体案件需要具体分析。仿照西点军校的22条军规，下面提供22条建议：

（1） 选择更强大的权利基础

比如，在有选择的情况下，优先考虑用发明专利去诉讼（当然，并不是绝对的），选择更有知名度的商标去诉讼，选择经济效益更高的权利去诉讼。

（2） 证明被告有实力且“多金”

除了注册资金状况、经营状况，也可以翻阅各种报道或公司年报等信息，查找可以证明或间接证明被告实力或赚钱能力的证据。

（3） 证明涉案产品的价值较大

包括自己和被告的涉案产品的销售价格、销售状况、市场价值等，比如从淘宝上调取涉案产品的销量记录。

（4） 选择高额判赔频率较高的管辖法院

不可否认，法院也有“个性”，有的比较保守，有的比较“激进”，关注一下哪些法院经常敢于判决高额赔偿？

（5） 避免到被告所在地法院“客场”作战

这里不是要指责法院的地方保护主义倾向，但是，法院对本地的被告企业“下手太狠”，毕竟存在一些可以理解的顾虑。

（6） 请求法院责令被告提供财务方面的账簿

“武汉晶源发明专利案”正是被告拒不提供证据，而承担了严重的后果。2014年施行的《商标法》已经明确提供了这方面的法律支持。

（7） 申请法院证据保全，虽然这并不容易

不过，万一法院接受了你的申请呢，万一被告还野蛮地抗拒证据保全呢，这时被告可能会吃赔偿的亏。

（8） 尽力证明被告侵权的恶意

可以通过侵权行为的性质、持续时间、重复侵权等来证明，比如，发出侵权警告后仍在持续侵权，签署和解协议后再次侵权；证明被告以侵权为业也是一个好办法。比如，被告申请注册或使用了大量的傍名牌的商标。

（9） 起诉制造商通常会比只起诉销售商获得更多的赔偿

销售商只对其销售范围内的侵权产品承担赔偿责任，显然不会对制造商的其他渠道的侵权产品销售承担责任，但制造商要对所有的侵权产品销售承担赔偿责任。

（10） 尽力调取可靠的证明被告侵权规模的证据

尤其是侵权的持续时间、侵权的地域范围、门店数量、平均销售数量等。比如，申请调取海关关于涉案商品进出口的数据。再如，在不同区域、不同销售渠道公证取证，“多点开花”，有利于证明被告的侵权规模。

（11） 诉前与诉中取证，持续监控侵权活动

如果被告在被诉后，仍然在大规模从事侵权活动，有必要向法院提交证据，要求给予更严厉的赔偿“惩罚”。

（12） 提出合理的许可费参照

对于确实存在知识产权许可的权利人，既要签署规范的许可协议，并体现许可的使用费或其支付方式，还要保留与使用费支付相关的汇款凭证、往来邮件等。

（13） 在以往的和解协议中埋下高额赔偿的种子

考虑到不少被告都有重复侵权或继续侵权的行为，因此，在就第一次侵权行为签署和解协议时，为防止重复侵权或继续侵权，可以约定较高数额的损害赔偿数额，以提高对方侵权成本，起到侵权威慑作用，也能提高日后诉讼的获赔金额。

（14） 寻找被告自我宣传甚至是自吹自擂的证据

比如被告官网上宣传的涉案产品产量或销量、销售区域、销售门店数量等。

（15） 调取被告资料

调取被告的审计报告或会计报告、招股说明书等；或被告向主管部门申报的资料，比如申报著名商标、认定驰名商标、申请专利奖项的申报资料。

（16） 挖掘第三方机构与赔偿有关的数据或信息

比如，查询相关行业协会或调查公司公布的涉及被告的市场占有率等数据。

（17） 寻求行政执法援助

先通过工商部门等行政执法，查处获得一定数量的侵权产品，甚至财务资料。

（18） 被告侵权情节特别严重

如果让被告感到有刑事犯罪的风险，可能会让对方有兴趣与你讨论和解的问题，并获得更高的和解金额。

（19） 搜集其他证据资料

发掘被告在其他诉讼中，尤其是作为原告起诉他人侵权时提交的各类证据资料。

（20） 多项权利共同出击，最好选择不同的战场

如果一个侵权产品存在多个知识产权，可以考虑多管齐下，当然最好在不同的法院起诉不同的侵权行为。

（21） 针对被告尽可能多的产品提出侵权诉求

针对被告不同系列、不同规格、不同型号的产品，分别提出多个侵权案件，这些案件判赔的金额累积起来，通常会比以一个案件起诉所判赔的金额更高，就像前面的“九阳股份实用新型专利案”一样。

（22） 向法院提供高额判决先例

尤其是案情相似的案件，目前法院正在推行“案例指导制度”或“先例判决指导制度”，虽然“先例”对案件定性可能更有指导或借鉴意义，但应该也能够增强法院判决高额赔偿的信心。